В связи с вступлением в силу нового варианта Закона «О валютном регулировании и валютном контроле» от 31.05.2001 г. россияне получили возможность легально инвестировать средства в акции иностранных эмитентов и работать на западных фондовых рынках. Однако банковское, валютное и налоговое законодательства России еще не приведены в соответствие с новой редакцией Закона, и срок внесения изменений определен датой 6 сентября 2001 г. Но это не означает, что к указанному сроку будут установлены все процедуры правового обеспечения новых возможностей для инвестиций. Учитывая особенности и сложность валютного регулирования, скорее всего, существующие пробелы в законодательстве останутся в прежнем состоянии, и будут устранены только очевидные противоречия новому закону.

Договор покупки и банковский счет

При отсутствии дополнительных инструкций ЦБ процедура покупки физическими лицами-резидентами РФ акций, номинированных в иностранной валюте, может выглядеть следующим образом.

Прежде всего, инвестор должен заключить договор, подтверждающий намерения физического лицарезидента инвестировать в акции иностранных компаний, а также открыть валютный счет в уполномоченном банке.

В соответствии с американским законодательством для работы на фондовом рынке инвестор должен открыть инвестиционный счет, для чего он заполняет (на английском языке) специальную форму – заявление на открытие счета. Брокерская компания может также заключить с инвестором договор на ведение счета, но обычно такие договоры предлагаются западными брокерскими компаниями в виде оферты, и их текст размещен либо на обратной стороне заявления на открытие счета, либо на сайте компании в Интернете. Само открытие инвестором счета означает его согласие с условиями такого договора. Инвесторы также обязаны заполнить американскую налоговую форму W-8BEN, подтверждающую их статус нерезидентов для американского налогообложения. Кроме того, клиенты могут подписать кредитное соглашение, позволяющее им использовать кредит брокера для покупки ценных бумаг, а также соглашение для работы с опционами. Для открытия счета требуется также ксерокопия паспорта клиента (если это физическое лицо) или корпоративная резолюция и копии учредительных документов компании (для юридических лиц).

Чтобы осуществлять платежи в иностранной валюте, инвестор должен также открыть счет в уполномоченном банке РФ. Поскольку само понятие «уполномоченного банка» в Законе не определено, действует общее определение уполномоченного банка как банка, имеющего права осуществлять платежи в российской и иностранной валютах.

На сегодняшний день законодательством не предусмотрены счета специального типа, предназначенные именно для инвестиций в иностранные ценные бумаги. В настоящий момент к уполномоченным для данной операции банкам относятся все банки, имеющие генеральную или валютную лицензию, право работать с физическими лицами и право работать с ценными бумагами. Таким образом, пока не будет сформирован специальный список банков, уполномоченных на обслуживание счетов российских инвесторов, большинство банков могут быть признаны уполномоченными для целей покупки российскими резидентами акций иностранных компаний.

Открытие валютного счета происходит по договоренности между уполномоченным банком и лично физическим лицом, на имя которого открывается счет. При этом уполномоченный банк должен обеспечить наличие сведений о постоянном местопребывании физического лица (адрес по паспорту), но не требовать справку из налоговой инспекции.

Для открытия счета необходимо заполнить заявление на открытие банковского счета и предъявить паспорт. Открытие физическим лицом валютного счета не предполагает указания конкретных целей его использования.

В заявлении на открытие валютного счета нужно написать, что основное назначение счета – инвестиционное. Заверенные подписи лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, не обязательны, но возможны. При открытии счета целесообразно, но не обязательно иметь при себе договор с западной брокерской компанией на ведение инвестиционного счета, обосновывающий проведение валютной операции (покупки ценных бумаг, номинированных в иностранной валюте). Данный договор должен либо иметь нотариально заверенный перевод на русский язык (желательно представить в банк не только перевод, но и оригинал), либо это должен быть договор, составленный в двух экземплярах (на русском и английском языках), имеющих одинаковую юридическую силу (в этом случае можно представить только договор на русском языке). Второй вариант, как правило, удобнее и клиенту, и банку.

Причины отказа в проведении платежей

После открытия валютного счета в соответствии с договором с западной брокерской фирмой о ведении инвестиционного счета осуществляется валютная операция по перечислению денег на счет западного брокера. При этом банк, через который производится платеж, предоставляет информацию о переводе денег (без получения разрешения ЦБ на покупку акций).

Банк отказывает в проведении операции, если есть сомнения в законности поручения клиента. При этом такое решение не может быть оспорено в судебном порядке, т.к. банк в данном случае выступает не как сторона в договоре, а как агент валютного контроля. Поэтому выбор уполномоченного банка, адекватно оценивающего документы и (или) постоянно имеющего дело с однотипными документами клиентов-инвесторов, важен для своевременного проведения платежей.

Поскольку при покупке российскими гражданами акций иностранных компаний установлен не разрешительный, а регистрационный режим, нельзя отказать в проведении соответствующих валютных операций по причине нецелесообразности, принципиальной незаконности операции, отсутствия разрешения департамента валютного контроля и т.д.

Основаниями для отказа в проведении платежей могут быть:

1. Несоответствие документов, представленных клиентом, заявленной валютной операции. Отказ по этому основанию означает, что договор недостаточно четко отражает намерение клиента купить акции, или его подлинность вызывает сомнения.

2. Недостоверность представленной информации. Отказ по этому основанию означает, что договор оформлен без соблюдения формальных требований (число, подписи, печать и т.д.).

В обоих случаях отказ в проведении валютной операции не является окончательным. То есть не последует автоматический отказ при повторном обращении клиента, если будут предоставлены надлежащие документы по той же самой сделке.

3. Оформление операции задним числом, после того, как валютная операция уже проведена. В данном случае незаконность операции очевидна и отказ в ее оформлении не может быть преодолен. Однако это не влечет отказа в проведении аналогичных операций тем же лицом в будущем.

Процедура перевода и оформления платежей

Физическому лицу, имеющему счет в уполномоченном банке, необходимо предоставить в этот банк информацию о предполагаемой сделке: клиент передает банку заявку (по установленной форме) и прилагает экземпляр договора или его нотариально заверенную копию. При изменении условий договора в уполномоченный банк предоставляются сведения о договоре, содержащем эти изменения.

В том случае, если предоставляются копия и оригинал договора, на копии проставляется отметка, содержащая подпись ответственного лица, печать банка и дату проставления отметки.

Банк устанавливает правильность оформления заявки, а также проверяет согласованность требований заявки и приложенного договора. В заявке должны быть указаны: имя, фамилия, отчество заявителя, серия и номер паспорта, адрес, ИНН, договор (название, номер, число), в соответствии с которым производится платеж. Паспорт сделки не оформляется. Внесение информации о договоре в электронную базу данных уполномоченного банка «Сведения о договорах» не предусмотрено, бланк «Сведения о договоре» не заполняется.

Уполномоченный банк передает информацию по сделке территориальному управлению ЦБ, которое в десятидневный срок либо регистрирует сделку, либо отказывает в регистрации (причины отказа см. выше).

Далее уполномоченный банк фиксирует движение капитала по сделке, учитывая, что общая сумма платежа не должна превышать 75 тысяч американских долларов в календарном году, и передает эти сведения территориальному управлению ЦБ.

Кроме того, в течение 10 рабочих дней с даты осуществления каждого денежного перевода уполномоченный банк и физическое лицо, в чьих интересах произведен платеж, уведомляют о состоявшемся переводе налоговый орган по месту учета физического лица с приложением соответствующих банковских выписок. Налоговые инспектора считают оптимальным для физического лица отправить письмо с уведомлением о вручении в произвольной форме в адрес налоговой инспекции по месту учета, в котором содержатся данные, идентичные данным, представленным уполномоченным банком в ЦБ и налоговую инспекцию, и банковские выписки. Дата уведомления определяется по штампу на конверте. При этом ответственность физического лица за непредоставление и за просрочку предоставления данной информации в налоговую инспекцию не предусмотрена.

Для приобретения прав на ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте, возможна покупка валюты через уполномоченные банки в безналичном порядке физическими лицами за счет средств на рублевых счетах, открытых на имя данных физических лиц. При покупке валюты будет использована отработанная схема, аналогичная процедурам, предусмотренным для операций, связанных с движением капитала, но не требующих лицензии ЦБ. Эти процедуры регламентированы Положением ЦБ «Об изменении порядка проведения в РФ некоторых видов валютных операций» № 39 от 24.04.1996 г.

Если клиент дает поручение банку на покупку иностранной валюты с целью приобретения ценных бумаг, номинированных в иностранной валюте, нет необходимости обращаться в орган валютного контроля за получением заключения об обоснованности валютного платежа.

Последующие меры контроля

При приобретении физическими лицами прав на ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте, у государственных организаций остается следующая информация о проведенных операциях.

В ЦБ будут находиться сведения по валютной операции: ФИО клиента, его адрес, серия и номер паспорта, ИНН, вид признака валютной операции, дата, номер договора, наименование и сумма иностранной валюты, на которую осуществлена операция, страна местонахождения (регистрации) иностранного контрагента по данной сделке, даты осуществления платежей.

В налоговой инспекции по месту учета физического лица будут находиться два уведомления (желательно содержащих идентичную информацию) о валютной операции: от уполномоченного банка и от физического лица.

В том случае, если клиент не предоставил в банк необходимые документы до осуществления валютной операции, Законом «О валютном регулировании и валютном контроле» предусмотрена ответственность: штраф в пределах суммы, которая не была учтена, была учтена ненадлежащим образом, или по которой документация и информация не были предоставлены в установленном порядке. В данном случае будет попытка применить Указание ЦБ РФ № 500-У от 12.02.1999 года «Об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за нарушение валютного законодательства».

Несмотря на всю строгость нормы закона, вероятность применения такой меры к физическому лицу очень мала. Данные взыскания с физических лиц производятся только по решению суда, а не в бесспорном порядке. При отсутствии зафиксированной законодательно процедуры очевидные неясности и пробелы валютного законодательства трактуются в пользу граждан. В практике применения валютного законодательства арбитражными судами наложение штрафных санкций на частное лицо незаконно, если банку был предоставлен договор, свидетельствующий о намерениях этого лица приобрести акции иностранных компаний на установленную законом сумму. Такая ситуация сохранится до тех пор, пока ЦБ не установит перечень документов, необходимых именно для данного вида валютных операций.

Кроме того, необходимо учитывать, что даже незаконность валютной операции не влечет автоматически недействительности сделки, т.е. полученные деньги не могут быть взысканы в доход государства.

Ответственность физического лица при нарушении валютного законодательства административная, а не уголовная. При этом Кодекс об административных правонарушениях применяется крайне редко и валютного контроля не предусматривает.

Налоговая ответственность

Реальна налоговая ответственность при проведении валютных операций. Например, необходимо отражать суммы валютных операций в рублевом эквиваленте, иначе – штраф в размере от 10 до 20% суммы валютных операций. Эту практику налоговых инспекций реально оспорить, т. к. в соответствии с законодательством не требуется учитывать стоимость валютных операций, но во избежание судебных процессов желательно придерживаться данного требования налоговой инспекции. Обязанность физического лица подать налоговую декларацию и уплатить налоги возникает по окончании налогового периода (как правило, налоговая декларация должна быть подана не позднее 1 апреля календарного года, следующего за отчетным).

Последние изменения главы 23 «Налог на доходы физических лиц» Налогового кодекса (Федеральный закон ФЗ-71 от 30.05.2001 г.) устанавливают, что налогом облагается доход от купли-продажи ценных бумаг, определяемый как разница между суммами, полученными от реализации ценных бумаг, и расходами на приобретение, хранение и реализацию ценных бумаг, фактически понесенными налогоплательщиком (пункт 3 статьи 214.1 Налогового кодекса). Таким образом, отсутствие документального подтверждения реализации ценных бумаг формально означает отсутствие налогооблагаемого дохода.

Однако налогообложению по ставке 13% подлежит материальная выгода, в данном случае – разница между рыночной стоимостью ценных бумаг и суммой фактических расходов налогоплательщика на их приобретение (пункт 4 статьи 212 Налогового кодекса) с учетом операционных расходов.

Поскольку порядок процедуры покупки акций иностранных компаний является уведомительным, а не разрешительным, реально осуществляется только последующий контроль. Подобная проверка обоснованности платежей в иностранной валюте будет затруднена, поскольку документы, подтверждающие передачу акций клиенту, формально не требуются (т.е. отсутствие подобного документа не влечет за собой санкций). Кроме того, нет органа, специально уполномоченного проводить подобную проверку соблюдения валютного законодательства. Фактически в ней могут быть прямо заинтересованы только налоговые органы, которые руководствуются налоговым, а не валютным законодательством.

Таким образом, несмотря на то, что ряд необходимых изменений в российское законодательство еще не внесен, уже сейчас отечественные инвесторы могут начинать легальную работу на западных фондовых рынках как через компании, предоставляющие комплексный доступ, например, FIBO (www.fibo.ru), так и через западные брокерские компании, ориентированные на русскоязычных пользователей, например, Thor Capital LLC (www.thordirect.com). Будем продолжать следить за изменениями российского законодательства в этой области и оперативно информировать о них читателей.