- Почерк обвиняемого? - спросил другой присяжный.

- Нет, - отвечал Белый Кролик. -И это всего подозрительней.

(Присяжные растерялись)

- Значит, подделал почерк, - заметил Король.

(Присяжные просветлели)

Л. Кэрролл

30 июня 2000 года президент США Билл Клинтон подписал закон об электронной подписи.

Закон наделяет электронные подписи и документы такой же юридической силой, какой обладают их версии на бумаге.

Закон предусматривает, что юридические и физические лица смогут подписывать чеки, кредитные документы и контракты в онлайне, что будет способствовать развитию и распространению электронной коммерции. Система получит распространение по всей территории США. Однако пока операции с документами в Интернете не будут широко распространены из-за отсутствия в необходимом количестве ПО и других технологий. Закон вступает в силу с 1 октября этого года.

Как известно, не только в США, но и в России и во всем мире недостаточное развитие документооборота с использованием электронной подписи сдерживает распространение интернет-трейдинга. А ведь благодаря именно Интернет-технологиям приобретение ценных бумаг, признанное во всем мире наилучшим способом вложения свободного капитала, стало доступным сегодня всем желающим. В считанные секунды можно сформировать инвестиционный портфель, а затем управлять активами, получая без промедления всю необходимую информацию (котировки, анализ, прогнозы) в любой точке земного шара. Спрос на интерактивную торговлю акциями, опционами, фьючерсами растет с каждым днем. Все больше банков и брокерских компаний осваивают новое перспективное направление деятельности. Трейдинг в сети привлекает потенциального инвестора прежде всего внешней простотой совершения сделок и низкими тарифами на услуги он-лайн-брокеров. В отличие от рынка ценных бумаг, где для получения ощутимой прибыли требуется немалый начальный капитал и длительный срок, валютный рынок (FOREX) дает шанс многомиллионной армии мелких и средних инвесторов. Минимальный страховой депозит, возможность использования «кредитного плеча», динамичность рынка позволяют рассчитывать на крупный выигрыш.

Процедура электронной подписи включает в себя пару алгоритмов, один из которых (подписывание) хранится в секрете, а второй (проверка) выдается всем, кому будут адресованы подписанные документы. «Подписывание» документа-файла состоит в вычислении с помощью программы «Подпись» по содержимому файла некоторого большого числа, которое и называется его электронной подписью. Программа проверки по содержимому документа-файла и его числу-подписи быстро и надежно удостоверяет, что подпись вычислена именно из этого документа-файла и именно данной конкретной программой подписывания. Принципиальным моментом в электронной подписи является невозможность ее подделки без секретной программы подписывания.

Электронная подпись используется государственными органами на базе действующего законодательства. Этот процесс регламентируется ведомственными инструкциями - такими как, например, в Центральном Банке РФ. Для обеспечения целостности и достоверности сообщений, циркулирующих в системе Центрального банка Российской Федерации, приказом ЦБ РФ от 21 сентября 1993 г. № 02-159 был введен в действие стандарт Центрального банка Российской Федерации «Подпись цифровая электронная».

При заключении международных соглашений об организации расчетов между хозяйствующими субъектами также применяют этот способ удостоверения документов. Так, в Соглашении между ЦБ РФ и Национальным Банком Республики Беларусь от 20 февраля 1997 года указано, что «...при необходимости проведения срочных платежей могут применяться электронные платежные документы, снабженные соответствующей электронной подписью и шифрацией. Соглашение об электронном обмене информацией должно оформляться отдельным документом, определяющим порядок работ и ответственность Сторон.»

В ежедневной практике трейдерам, руководителям организаций и предприятий при проведении финансовых расчетов, заключении договоров, передаче поручений своим агентам все чаще приходится использовать электронную подпись, несмотря на несовершенство законодательной базы. Какими же критериями желательно руководствоваться при совершении этих действий?

Согласно Арбитражному процессуальному кодексу РФ, письменными доказательствами являются акты, договоры, справки, деловая корреспонденция и иные документы и материалы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела - в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи либо иным способом, позволяющим установить достоверность документа. И в этом главный критерий допустимости - наличие у суда возможности проверить достоверность бумаг такого происхождения.

Интересные результаты практической деятельности излагаются в информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 августа 1994 года № С1-7/ОП-587 «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике». В том случае, когда стороны изготовили и подписали договор с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система электронной подписи, они могут представлять в арбитражный суд доказательства по спору, вытекающему из этого договора, также заверенные электронной подписью. Если же между сторонами возник спор о наличии договора и других документов, подписанных электронной подписью, арбитражному суду следует запросить у сторон выписку из договора, содержащего указания о процедуре согласования разногласий, о том, на какой стороне лежит бремя доказательства тех или иных фактов и достоверности подписи. С учетом этой процедуры арбитражный суд проверяет достоверность представленных сторонами доказательств. При необходимости арбитражный суд вправе назначить экспертизу по спорному вопросу, используя при этом предусмотренную договором процедуру.

В случае отсутствия в таком договоре процедуры согласования разногласий и порядка доказательства подлинности договора и других документов, а одна из сторон оспаривает наличие подписанного договора и других документов, арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательств документы, подписанные электронной подписью.

Гражданский кодекс содержит нормы об использовании при совершении сделок «...факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи...». Но все это должно быть предусмотрено законодательством или соглашением сторон. Договор, помимо традиционных форм, может быть заключен также путем обмена документами по телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, «...позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору».

Последующим законотворчеством установлено, что документ, полученный из автоматизированной информационной системы, приобретает юридическую силу после его подписания должностным лицом в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. В этом случае юридическая сила документа, хранимого, обрабатываемого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, может подтверждаться электронной цифровой подписью. Юридическая сила электронной цифровой подписи признается при наличии в автоматизированной информационной системе программнотехнических средств, обеспечивающих идентификацию подписи, и соблюдении установленного режима их использования (Федеральный закон РФ «Об информации, информатизации и защите информации» от 20 февраля 1995 года № 24-ФЗ).

Согласно Постановлению Правительства РФ от 11 апреля 2000 г. № 326, осуществление права удостоверения идентичности электронной цифровой подписи подлежит лицензированию как вид деятельности. В отношении государственных учреждений пошли еще дальше. Указом Президента РФ от 3 апреля 1995 г. N 334 было решено «...запретить использование государственными организациями и предприятиями в информационно-телекоммуникационных системах шифровальных средств, включая криптографические средства обеспечения подлинности информации (электронная подпись), не имеющих сертификата Федерального агентства правительственной связи и информации при Президенте Российской Федерации».

Следует иметь в виду, что при соблюдении указанных условий, в том числе при подтверждении юридической силы документа электронной цифровой подписью, этот документ может быть признан как доказательство по делу, рассматриваемому арбитражным судом.

Впервые в России использовали электронную подпись в 1993 году. Была разработана методика заключения финансовых сделок с использованием модема и электронной подписи. Договор об оплате заказа также был заключен с использованием электронной подписи. Далее заказчик отказался оплатить услуги партнера, спровоцировав тем самым передачу дела в арбитражный суд г. Москвы. Появился первый прецедент рассмотрения судом финансового спора по электронному договору. 28 июля того же года арбитражный суд завершился определением в пользу истца, признанием договора с электронной подписью правомочным. Ответчик, с которого по постановлению суда взыскали 100 тыс. рублей, трактует это как доказательство законности электронной подписи. Аналогично расценили итоги судебного разбирательства и некоторые другие заинтересованные лица. В конце 1993 года к договору о коллективном использовании системы электронной подписи присоединились первые 10 банков Москвы, столько же банков начали работу на базе другой методики заключения финансовых сделок с использованием электронной подписи. Опасения относительно законности применения электронной подписи окончательно исчезли после вступления в силу нового Гражданского кодекса Российской Федерации, в ст. 160 которого одинаковая юридическая сила признается как за сделками, имеющими физические подписи сторон, так и заключенными с использованием электронной подписи.

Но указанные выше нормативные акты явно недостаточны для надлежащего правового регулирования применения электронной подписи в Российской Федерации. Например, будет ли правильным свидетельство-вание копий документов, имеющих электронную подпись? Нотариус вправе свидетельствовать верность копий документов и выписок из них при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам Российской Федерации. Использование электронно-цифрового либо иного аналога собственноручной подписи предусмотрено ГК РФ лишь при совершении сделок. Однако Кодекс установил, что электронная подпись допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. На основании этого специалисты полагают, что при отсутствии в документе соглашения сторон о том, что при совершении сделки возможно использование электронной подписи, нотариус свидетельствовать верность копий такого документа не вправе.

Чтобы помочь всем странам преодолеть правовые препятствия, Комиссией Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) в 1996 г. был разработан примерный свод правил - Типовой закон «Об электронной коммерции». Закон представляет собой модель, с помощью которой страны могут в национальном законодательстве решить основные проблемы, связанные с юридической значимостью договоров, заключаемых при помощи ЭВМ, обязательной письменной формой, подписью, оригиналом и копиями, хранением договорной документации в электронном виде, а также признанием последней в качестве судебного доказательства. Правовой режим электронного обмена данными, предусмотренный в Типовом законе, основывается на принципе так называемого функционального эквивалента. Это означает, что в случае, когда национальный закон предписывает, чтобы действия, связанные с заключением и исполнением сделок, осуществлялись в письменном виде или с использованием письменных документов, данное требование считается выполненным, если указанные действия осуществляются посредством одного или нескольких электронных сообщений с соблюдением положений законодательства.

После принятия Типового закона «Об электронной коммерции» в ЮНСИТРАЛ было принято соглашение о продолжении работы над юридическими нормами и правилами, которые могли бы сделать более предсказуемыми процессы в сфере электронной коммерции, способствуя тем самым развитию торговли во всех регионах. Среди таких правил названы положения, регулирующие отношение к электронной подписи.

Во многих государствах законодательство об электронных подписях к настоящему времени вступили в силу или находится на стадии принятия. Так, уже действуют закон Итальянской Республики «Закон Бассанини», закон Германии «Об электронной цифровой подписи». А вот закон штата Юта (США) «Об электронной цифровой подписи» и законы штата Калифорния и штата Массачусетс, постановление штата Флорида «Об электронной цифровой подписи» будут откорректированы упоминавшимся нами Законом США об электронной подписи.